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關(guān)于高水基商標(biāo)侵案的一審代理詞
尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：
南京佳盛機(jī)電器材制造有限公司訴泰興市金泰密封材料有限公司、商標(biāo)侵權(quán)一案，已由本院受理。經(jīng)過(guò)庭前調(diào)查，分析案情，查看證據(jù)，現(xiàn)作出如下代理意見，以供法庭參考：
一、被告侵權(quán)行為事實(shí)確鑿
被告生產(chǎn)的密封產(chǎn)品盤根是苧麻盤根，其在國(guó)家商標(biāo)局注冊(cè)了錦泰+圖形的商標(biāo)，簡(jiǎn)稱錦泰牌，而被告明知自己的注冊(cè)商標(biāo)，并無(wú)知名度，因此被告在網(wǎng)站上宣稱錦泰牌苧麻盤根或錦泰盤根，而在其網(wǎng)站上以高水基宣傳自己的苧麻盤根，在百度上做推廣，將自己生產(chǎn)的錦泰牌苧麻盤根宣傳為高水基盤根，其主觀意圖明顯，雖在庭審上稱他自認(rèn)為高水基是通用名稱，但這僅僅是被告的一種無(wú)理抗辯。
我國(guó)現(xiàn)行《商標(biāo)法》在對(duì)商標(biāo)侵權(quán)行為的界定上，實(shí)行"無(wú)過(guò)錯(cuò)原則"。即商標(biāo)侵權(quán)行為無(wú)論是有意的，還是無(wú)意的，只要發(fā)生侵權(quán)事實(shí)和證據(jù)，就得承擔(dān)法律責(zé)任。
高水基+圖形商標(biāo)是佳盛公司合法注冊(cè)的商標(biāo)，經(jīng)過(guò)了佳盛公司多年的辛苦經(jīng)營(yíng)，高水基品牌的盤根已經(jīng)在市場(chǎng)上引得了廣泛的美譽(yù)度，并多次被評(píng)為南京市著名商標(biāo)、江蘇省著名商標(biāo)。原告在2009年12月31日請(qǐng)涉案當(dāng)?shù)貙I(yè)的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)作出的“高水基”品牌商標(biāo)的市場(chǎng)評(píng)估值無(wú)形資產(chǎn)為2千多萬(wàn)元，其市場(chǎng)價(jià)值巨大。被告在自己生產(chǎn)或經(jīng)銷的同類產(chǎn)品宣稱高水基產(chǎn)品，足以造成混淆。
二、高水基品牌不是商品的通用名稱
高水基+圖形是原告注冊(cè)商標(biāo)，對(duì)外宣傳簡(jiǎn)稱高水基牌，并不是商品的通用名稱。苧麻系列密封產(chǎn)品是原告的早年有一項(xiàng)專有技術(shù)，獨(dú)家生產(chǎn)出來(lái)的，為了保護(hù)其產(chǎn)品，原告通過(guò)注冊(cè)商標(biāo)的形式來(lái)保護(hù)，命名為高水基牌類的密封產(chǎn)品，其實(shí)高水基命名跟盤根本身的材質(zhì)、型號(hào)等并無(wú)任何關(guān)聯(lián)，只是一個(gè)商標(biāo)名稱，也就是突出其顯著性，被告以高水基是商品的通用名稱來(lái)抗辯，是企圖推脫自己侵權(quán)責(zé)任。要判斷某種注冊(cè)商標(biāo)是不是通用名稱，一般還有幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，在此闡述一下，請(qǐng)法庭參考：
1、所謂通用名稱，指的是某一行業(yè)通用的或公眾約定俗成的產(chǎn)品名稱、圖形、型號(hào)。其中，商品或服務(wù)的通用名稱可以是學(xué)名，如自行車，也可以是行業(yè)或者公眾約定俗成的稱謂或簡(jiǎn)稱，如單車。通用名稱一般是某類商品的代稱，提到此名稱，人們一般就會(huì)想到該類商品，是長(zhǎng)期以來(lái)約定俗成的稱呼，比如咖啡、可樂、筆記本、臺(tái)式電腦。
2、該種商標(biāo)在被注冊(cè)之前有沒有被長(zhǎng)期使用，在行業(yè)內(nèi)有沒有形成共識(shí)，也就是在先權(quán)問(wèn)題。即此種商標(biāo)是不是在沒有注冊(cè)之前已經(jīng)在行業(yè)類廣泛使用，在行業(yè)內(nèi)是約定俗成的。高水基商標(biāo)是正式注冊(cè)的商標(biāo)，并不是通用名稱，在原告注冊(cè)并使用之前并沒有高水基盤根一說(shuō)。如果高水基是盤根的通用名稱，首先，一開始就不可能被核準(zhǔn)注冊(cè)，其次，即使申請(qǐng)注冊(cè)了，因?yàn)樯虡?biāo)在被核準(zhǔn)注冊(cè)之前有一個(gè)異議期，在公告期間也會(huì)被同行業(yè)的企業(yè)提出異議，但高水基商標(biāo)在注冊(cè)之初完全不被市場(chǎng)所知，只是經(jīng)過(guò)這么多年的辛苦經(jīng)營(yíng)，取得了一定的成績(jī)，在同行業(yè)內(nèi)有很高的知名度，并連讀被評(píng)為南京市著名商標(biāo)，江蘇省著名商標(biāo)。
3、相關(guān)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)是如何認(rèn)定的。密封行業(yè)協(xié)會(huì)從來(lái)沒有把高水基盤根確定為盤根的一種，在動(dòng)密封盤根的種類里包括石墨盤根、石棉盤根、棉紗盤根、苧麻盤根、碳纖維盤根、芳綸盤根四氟盤根 。高水基盤根屬于苧麻盤根，高水基是商標(biāo)，具有顯著性。此外，沿用品牌名的還有戈?duì)柋P根。如果，被告堅(jiān)持認(rèn)為高水基盤根是通用名稱，必須先得先取得相關(guān)行業(yè)協(xié)會(huì)的承認(rèn)、還要有一定國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)在被告只是想當(dāng)然的認(rèn)為高水基是通用名稱，卻沒有任何相關(guān)證據(jù)來(lái)證明。
4、原告已經(jīng)在為維護(hù)自己的商標(biāo)權(quán)利進(jìn)行了各種維權(quán)活動(dòng)。最早的是工商部門進(jìn)行查處，后來(lái)在2010年開始，我們開始通過(guò)訴訟途徑進(jìn)行維權(quán)，目前已經(jīng)成功調(diào)解三個(gè)案件，三個(gè)侵權(quán)單位都表示以后不再使用高水基名稱，并支付了我們維權(quán)的費(fèi)用。而且原告向法院提交的各年度持續(xù)省市著名商標(biāo)證書都可以證明，原告一直是很重視對(duì)自己的商標(biāo)權(quán)利進(jìn)行維護(hù)與利用宣傳的。
5、原告在庭審曾向合議庭提交過(guò)一份在百度搜索中，搜索到關(guān)于一個(gè)盤根的分類，有各種分類，其中按品牌分類的主要代表性的是：戈?duì)柋P根、高水基盤根，戈?duì)柋P根是美國(guó)一家企業(yè)的品牌。
綜上所述，被告侵犯原告的商標(biāo)權(quán)的行為、目的顯而易見，現(xiàn)在被告沒有任何合法理由為自己辯解，卻以高水基是盤根的通用名稱來(lái)抗辯，但又沒有提供足夠的證據(jù)，其主張不應(yīng)得到法院的支持，再說(shuō)按照這樣的邏輯，如果一種知名商品因?yàn)閾碛袕V泛的知名度，被許多企業(yè)侵犯其商標(biāo)權(quán)，卻可以輕松的以該知名商品是通用名稱就可以逃脫自己的侵權(quán)責(zé)任，那以后大量的著名商品的商標(biāo)權(quán)怎么能夠得到保護(hù)？這樣以后企業(yè)會(huì)因?yàn)樽约旱纳唐芬驗(yàn)閾碛袕V泛的知名度被侵權(quán)，權(quán)利卻得不到保護(hù)，那國(guó)家設(shè)立知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律的目的又何在呢? 退一步說(shuō)，如果有一個(gè)企業(yè)長(zhǎng)期使用的某個(gè)商品和服務(wù)的專用名稱，盡管屬于我國(guó)《商標(biāo)法》第十一條規(guī)定的不能用作商標(biāo)的標(biāo)志范圍，但是經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期使用，產(chǎn)生所謂的第二含義，或者說(shuō)通過(guò)使用產(chǎn)生了顯著性，符合了商標(biāo)注冊(cè)的條件，就可能被核準(zhǔn)注冊(cè)，如小肥羊等。何況，到目前為止，被告無(wú)任何證據(jù)證明高水基是盤根的通用名稱，但原告的證據(jù)卻確實(shí)充分，相信法庭會(huì)支持原告的訴訟請(qǐng)求。
汪小青律師 陳美華律師
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